公司法體系簡介

德國的公司法體系比較健全，既有涵蓋各類注冊形式及企業(yè)整個運轉(zhuǎn)過程的綜合性立法，也有針對特定注冊形式或具體事務(wù)的專門立法。

綜合性立法為德國《商法典》（HGB），1897年5月10日首次頒布實施，其間歷經(jīng)多次修改。現(xiàn)行的《商法典》于2003年12月1日最新修訂，分5卷共905條，分別對貿(mào)易基本概念、貿(mào)易公司、貿(mào)易法、貿(mào)易種類、海上貿(mào)易等五個方面進行了詳盡的規(guī)定。其中,第二卷貿(mào)易公司部分主要對人員組合公司（Personengesellschaft，以下簡稱人合公司）進行了界定；第三卷貿(mào)易法分為通用規(guī)定、資本組合公司（Kapitalgesellschaft，以下簡稱資合公司）規(guī)定以及銀行、保險、金融服務(wù)等特定行業(yè)規(guī)定部分。

針對特定注冊形式公司的專門立法主要有：

（一）《有限責(zé)任公司法》（GmbH-Gesetz,縮寫GmbHG），頒布于1892年4月20日，2002年10月25日最新修訂，共有6章87條，對有限責(zé)任公司的成立、公司及股東法律關(guān)系、組織結(jié)構(gòu)、公司章程修改及其解散、清算、破產(chǎn)和注銷的各項事宜予以明確、具體的規(guī)范；

（二）《股份法》（Aktiengesetz，AktG），1965年9月6日頒布，其雛形可上溯至1861年1月的舊德意志商法，2003年11月27日最新修訂，共分4卷20章410條，從股份公司、股份兩合公司、關(guān)聯(lián)企業(yè)以及特殊性和懲罰性規(guī)定四個方面對股份公司的成立、機構(gòu)設(shè)置、管理、業(yè)務(wù)開展、解散等予以規(guī)范;

（三）《自由職業(yè)人員合伙公司法》（Gesetz über Partnergesellschaften Abgehöriger Freier Berufe, PartGG），1994年7月25日頒布，共11條，對自由職業(yè)者如何成立合伙公司、合作伙伴之間的法律關(guān)系等進行了規(guī)定；

（四）《工商業(yè)合作社法》（Gesetz betreffend die Erwerbs- und Wirtschaftsgenossenschaften，GenG），1994年8月19日生效，共10章165條，對如何成立合作社做出了規(guī)定。另外，德國《民法典》（BGB）對人合公司的最基本形式-民法公司（Gesellschaft bürgerlichen Rechts,GbR）也作出了規(guī)定。

針對公司具體事務(wù)的立法主要有兩德統(tǒng)一后在原東、西德破產(chǎn)法基礎(chǔ)上于1994年10月5日重新修改、頒布的《破產(chǎn)條例》（Insolvenzordnung, InsO）和1976年5月4日首次通過、2002年3月23日最新修訂的《雇員共同決定法》（Gesetz  über die Mitbestimmung der Arbeitnehmer）。前者對企業(yè)申請破產(chǎn)的條件、過程作出了規(guī)定，后者則對資合公司以及兩千人以上的企業(yè)中雇員的決策參與權(quán)作出了規(guī)定。此外，1969年5月18日頒布、2001年12月10日最新修訂的《特定企業(yè)及企業(yè)集團賬目公布法》（Gesetz über die Rechnungslegung von bestimmten Unternehmen und Konzernen），對超過一定規(guī)模的企業(yè)如何公布賬目進行了規(guī)定；1969年8月25日頒布、2003年12月24日最新修訂的《解雇保護法》（Kündigungsschutzgesetz）對6人及6人以上的企業(yè)解雇員工的有關(guān)條件和程序作出了規(guī)定；1997年1月1日生效的《交易所法》（Börsengesetz）對企業(yè)上市的條件、過程、管理等作出了規(guī)定。

上述提及的主要法律原文可在德國聯(lián)邦司法部網(wǎng)頁中查找：http://bundesrecht.juris.de/bundesrecht/BMJ_index.html

主要公司類型及其法律規(guī)定

目前，在德國常見的公司類型基本上可分為人合公司和資合公司兩大類。

人合公司系指兩個或兩個以上以其全部資產(chǎn)對公司的債權(quán)人承擔(dān)無限責(zé)任的自然人或法人注冊成立并進行經(jīng)營管理的公司。人合公司在工業(yè)化初期和二戰(zhàn)前是德公司的主要形式。成立人合公司沒有最低出資額限制，以公司全部資產(chǎn)及無限責(zé)任股東全部個人資產(chǎn)向債權(quán)人承擔(dān)無限責(zé)任，融資能力較強。由于要以全部個人資產(chǎn)承擔(dān)無限責(zé)任，人合公司這一初級公司形式已不符合現(xiàn)代經(jīng)濟的發(fā)展趨勢。

目前我國在德投資的企業(yè)基本以資合公司為主，本章將重點介紹資合公司的有關(guān)情況。

資合公司及其法律規(guī)定

資合公司系指一個或數(shù)個以達到法律規(guī)定的最低注冊資本做資本金的自然人或法人注冊成立的公司，主要分為有限責(zé)任公司（Gesellschaft mit beschränkter Haftung，GmbH）和股份公司（Aktiengesellschaft，AG）。

1. 有限責(zé)任公司

德國是世界上最早對有限責(zé)任公司進行立法的國家，對包括中國在內(nèi)的許多國家產(chǎn)生了深遠的影響。

（1）成立規(guī)定

發(fā)起人應(yīng)首先制定公司章程，主要內(nèi)容包括公司名稱、地址、業(yè)務(wù)范圍、注冊資本、每一位股東在注冊資本中的認繳金額，全體股東簽字后生效。注冊資本不低于2.5萬歐元，股東人數(shù)沒有限制，每一位股東的認繳金額應(yīng)為50歐元的倍數(shù)且不低于100歐元。章程規(guī)定，董事會（Geschäftsführung）或董事（Geschäftsführer,我國內(nèi)慣稱為總經(jīng)理）由股東會議任命，至少一人，由具有完全行為能力（volle Geschäftsfähigkeit）的自然人擔(dān)任。在每位股東四分之一以上的認繳額、注冊資本金的一半已匯入指定賬戶后，到公司所在地的地方法院辦理工商登記手續(xù)。申辦時應(yīng)準備好以下文件：公司章程及通過時間、總經(jīng)理任命書及權(quán)限、簽字樣本、全體股東名單（含姓名、出生日期、居住地點）及出資額。以實物出資時，應(yīng)出具公證書，證明其作價以及與注冊資本中認繳額相符。如果股東對公司的營業(yè)年限進行限定，也應(yīng)在辦理工商登記手續(xù)時予以呈報。地方法院對公司的成立進行審核批準，并在指定刊物上公布。地方法院的批準之日為公司的正式成立日期。

（2）股東與公司之間的法律關(guān)系

股東對公司承擔(dān)出資義務(wù)，如果股東在公司要求的時間內(nèi)未能繳納出資額，應(yīng)為此支付利息。如該股東在公司限定的時間內(nèi)（最短一個月）仍未繳納或足額繳納出資額，則將被開除出股東名單，其股份及已繳納資金歸公司所有。如果公司成立三年內(nèi)，某一位股東收購了所有股份，該股東應(yīng)在三個月內(nèi)交付所有出資額，或?qū)��?yīng)交款項進行保證。

股東以其出資額為上限對公司承擔(dān)有限責(zé)任，個人財產(chǎn)排除在公司債務(wù)之外。出資額的多少決定擁有多少股份，股份可以轉(zhuǎn)讓或繼承，轉(zhuǎn)讓股份應(yīng)事先經(jīng)公司批準，轉(zhuǎn)讓人與受讓人之間簽署轉(zhuǎn)讓合同并進行公證。

股東對公司的責(zé)任還體現(xiàn)在，如果在公司困難時期未向公司增加注冊資本而提供貸款，那么，如果公司破產(chǎn)，該股東只能作為一般債權(quán)人要求公司以現(xiàn)有資產(chǎn)償還貸款。如果股東在公司困難時期未向公司增加注冊資本，而是為第三方向公司貸款提供擔(dān)保，在公司進入破產(chǎn)程序后第三方只能獲得與擔(dān)保額相當(dāng)?shù)馁r償。

股東最主要的權(quán)利是，有權(quán)要求公司分配上一年度的利潤，分配比例由各股東所占股比決定（或在公司章程中另作規(guī)定）。利潤額應(yīng)扣除上一年度結(jié)轉(zhuǎn)的虧損科目，并按規(guī)定繳納利潤準備金。

（3）組織結(jié)構(gòu)

有限責(zé)任公司至少有以下兩個機構(gòu)：董事會和股東會議。人數(shù)較多的一般成立董事會并任命董事長（Vorsitzender der Geschäftsführung），規(guī)模較小的可只設(shè)一名董事。董事長或董事為公司的法人代表（不另設(shè)總經(jīng)理或副總經(jīng)理），負責(zé)辦理工商登記手續(xù)、經(jīng)營管理、財務(wù)及結(jié)算、起草財務(wù)報告及經(jīng)營情況報告、向股東收繳出資額，并及時向注冊法院報告公司股東人員及出資額變化。公司章程中一般對董事會或董事的任免及權(quán)限進行規(guī)定。

股東會議負責(zé)任免董事會成員、批準監(jiān)督董事會職能的規(guī)定、審批財務(wù)報告、年終結(jié)算與利潤使用報告等。所有股東有權(quán)參加會議，其投票權(quán)取決于出資額，每50歐元為一票。股東會議由董事會召集，除年度會議外，可根據(jù)公司情況隨時召開。占注冊資本10％以上的股東有權(quán)要求召開股東會議，就某一事項通過決議。      

如果公司章程做出規(guī)定，有限責(zé)任公司還可成立監(jiān)事會（Verwaltungsrat），負責(zé)監(jiān)督董事會的各項工作。

（4）章程的修改

修改章程需股東會議四分之三以上的有效票同意，公司章程還可就此另作規(guī)定。關(guān)于章程的任何修改都應(yīng)連同相關(guān)公證書及時報注冊的地方法院。特別是涉及增加或減少注冊資本時，應(yīng)及時修改章程中相應(yīng)內(nèi)容：現(xiàn)有股東收購股份入資時，則其股份相應(yīng)提高，其他人員通過收購現(xiàn)有股東的股份入資，成為公司新股東時，應(yīng)承擔(dān)公司章程規(guī)定的股東應(yīng)承擔(dān)的其他義務(wù)；如以實物出資，在增資決議中應(yīng)載明實物及其作價；根據(jù)年度財務(wù)報告的結(jié)果，通過決議將準備金轉(zhuǎn)變?yōu)樽�冊資本；減資時應(yīng)分三次在指定刊物上予以公布，要求債權(quán)人與公司聯(lián)系，如不同意減資，則應(yīng)根據(jù)其債權(quán)要求進行補償。

（5）解散

在達到公司章程規(guī)定的營業(yè)期限，或股東會議以四分之三的有效多數(shù)票通過決議，可以解散公司。在公司破產(chǎn)或股東宣布退出時，也可解散公司。如果公司損害了公共利益（如通過違法決議），也可被地方法院強制解散。在公司實際上已經(jīng)無法正常開展業(yè)務(wù)的情況下，占公司注冊資本10％以上的股東有權(quán)向州法院提出訴訟，要求解散該公司。董事會向注冊的地方法院申請進入清算程序并連續(xù)三次在指定刊物上向債權(quán)人公布清算通知，請其提出債權(quán)要求。

公司章程或股東會議未作規(guī)定的，由董事會負責(zé)公司的清算，地方法院也可應(yīng)股東要求任命清算人。清算人編制或委托會計公司編制清算起始報告和資產(chǎn)負債表，業(yè)務(wù)年度結(jié)束時起草財務(wù)報告及清算進展報告和清算結(jié)果資產(chǎn)負債表，報股東會議審批。清算人逐步結(jié)束公司現(xiàn)有業(yè)務(wù)，追索債務(wù)，處理公司現(xiàn)有資產(chǎn)。公司資產(chǎn)清償后的余額按股東的股比進行分配。在最終清算報告得到批準后，報注冊法院，之后正式解散。公司所有文件資料交某股東或第三者保存，保存期10年。股東及其法定繼承人有權(quán)隨時查閱。

股份公司

受法國《商法典》影響而頒布于1861年1月的舊德意志商法對股份公司作了簡單規(guī)定。1937年1月30日納粹統(tǒng)治時期，德國首次頒布《股份法》（Aktiengesetz）。新的《股份法》于1965年頒布，次年1月1日生效，2003年11月25日最新修訂。

（1）成立條件

自然人、法人或人合公司可發(fā)起成立股份公司，對發(fā)起人的人數(shù)沒有限制，只要有一個自然人或法人股東出資即可成立股份公司。發(fā)起人應(yīng)首先制定公司章程，內(nèi)容為發(fā)起人名單、公司名稱、住所、經(jīng)營范圍、注冊資本金額、股東出資情況、股票種類、董事會人數(shù)等。之后起草創(chuàng)立報告，主要包括以下幾項內(nèi)容：注冊資本、各股東出資額、章程通過時間、第一屆董事會和監(jiān)事會的產(chǎn)生辦法等。發(fā)起人任命首屆監(jiān)事會以及年度財務(wù)報告審計師，監(jiān)事會任命董事會，董事會及監(jiān)事會對創(chuàng)立報告進行審核，特別是有關(guān)股票或股份持有、股東出資額、股東的優(yōu)先權(quán)利以及實物出資等內(nèi)容。董事會要求各成立人繳納所承擔(dān)的出資額，供董事會自由支配。

成立股份公司的最低注冊股份資本（Grundkapital）為5萬歐元，每股最低面值為1歐元。各股東出資額匯入公司指定賬戶后，董事會向公司所在地的地方法院工商登記處辦理工商登記手續(xù)。需呈送的材料有：公司章程、監(jiān)事會及董事會任命書及個人資料、董事會成員的主管業(yè)務(wù)范圍、創(chuàng)立報告及創(chuàng)立審核報告、關(guān)于各股東已按規(guī)定繳納出資額供董事會自由使用的聲明、董事會成員的資格保證（如過去五年無違法行為、有完全民事行為能力等）、董事會成員的簽字樣本。

地方法院根據(jù)《股份法》的規(guī)定，對上述材料進行審核，之后進行注冊并在指定刊物上公布。自注冊之日起該公司即告成立。

（2）組織結(jié)構(gòu)

德國《股份法》以三權(quán)分立方式確定了股份公司的組織結(jié)構(gòu)，其中權(quán)力機構(gòu)為股東大會（Hauptversammlung）、執(zhí)行機構(gòu)為董事會（Vorstand），監(jiān)督機構(gòu)為監(jiān)事會（Aufsichtsrat）。

董事會由一人或多人組成，注冊資本超過300萬歐元或雇員人數(shù)超過2000人的企業(yè)，董事會至少由二人組成，具體人數(shù)一般由公司章程作出規(guī)定。董事會成員由監(jiān)事會任命，任期不超過5年，可以連任。董事會人數(shù)較多的，一般由監(jiān)事會任命董事長，負責(zé)董事會的全面工作。如前所述，德股份公司負責(zé)經(jīng)營管理的執(zhí)行機構(gòu)僅有董事會，不另設(shè)總經(jīng)理、副總經(jīng)理；董事長即總裁或CEO，董事即副總裁。董事會按議事規(guī)則，經(jīng)營管理企業(yè)，對企業(yè)的發(fā)展進行規(guī)劃、協(xié)調(diào)，進行人員任免，充分考慮股東、職工的利益，負責(zé)公司的財務(wù)會計事務(wù)，另外籌備股東大會、起草股東大會決議。董事會的工作具有獨立性，股東大會或監(jiān)事會都無權(quán)介入。

監(jiān)事會至少由3人組成，注冊資本150萬歐元以下的不超過9人，150萬至1000萬歐元之間的不超過15人，1000萬歐元以上的，最多為21人。員工人數(shù)在500人以下（含500人）的，不需安排勞方代表。監(jiān)事長由資方代表擔(dān)任，其余名額由股東代表和職工代表各一半組成（即勞資雙方，表決各占50%，無多數(shù)意見時，監(jiān)事長擁有兩票），股東代表由監(jiān)事會選舉產(chǎn)生，職工代表由職工會議選舉產(chǎn)生。監(jiān)事會監(jiān)督董事會行使各項職能，有權(quán)查閱、審核公司各種文件，審核公司的年度財務(wù)報告，同時代表公司處理與董事會成員之間的法律事宜（如董事會成員的聘任合同）�？梢曅枰�成立專業(yè)委員會，至少由兩名以上監(jiān)事會成員組成。

股東大會一般由董事會召集，所有股東均有權(quán)參加，董事會和監(jiān)事會成員必須參加。一般由監(jiān)事長擔(dān)任股東大會主席。召開股東大會前，應(yīng)事先在聯(lián)邦公報、地方報紙、互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)登公布，并通過郵寄掛號信的方式，通知所有股東召開時間、地點、日程安排及具體議題，如涉及修改章程，應(yīng)公布新的章程內(nèi)容。股東大會每年召開一次，主要審批上一年度的財務(wù)報告，或任免代表股東利益的監(jiān)事會成員、審批利潤使用方法、修改章程、就提高、降低公司的注冊資本進行決策。非常規(guī)會議視需要隨時舉行。股東以投票方式通過決議。

另外，股份公司不論規(guī)模大小，都有義務(wù)對年度營業(yè)報告進行審計。一般由股東大會聘請專業(yè)審計公司或?qū)徲嫀熯M行審計，審計報告完成后交給董事會，董事會呈交監(jiān)事會審批。

（3）股東與公司的法律關(guān)系

股東享有以下權(quán)利：按所擁有股票或股份數(shù)額的多少行使投票權(quán)，參與公司的決策，以股東大會決議的形式體現(xiàn)；對公司享有財產(chǎn)權(quán)，即向公司要求支付現(xiàn)金或?qū)嵨锓旨t的權(quán)利，股東作為投資人，有權(quán)利對公司的利潤使用進行決策，一般由董事會提交利潤分配決議提案，股東大會審批；對公司發(fā)行的新股有認購權(quán)，公司在發(fā)行新股票前，就此事進行公布，股東與公司簽訂認購合同，認購額不超過其現(xiàn)在持有的股票占注冊資本的比例。如公司股票發(fā)行價格未明顯低于交易價格以及增資比例不超過注冊資本10%時，取消非本公司股東的股票認購權(quán)。

股東對股份公司承擔(dān)出資義務(wù)，出資額不予返還，公司不向股東支付利息。股東與公司之間互相承擔(dān)誠信義務(wù)，股東不得為自身利益而妨礙公司的經(jīng)營管理（如查閱公司文件而妨礙正常辦公秩序），在公司以外范圍不得損害公司利益（如發(fā)表不利于公司的言論），行使投票權(quán)時應(yīng)切實考慮公司的發(fā)展。

公司對股東實行同等待遇原則，即在同等條件下平等對待股東，禁止在沒有充足理由的前提下不平等地對待股東。

（4）年度營業(yè)報告與股東大會決議的無效

年度營業(yè)報告綜合反映公司上一業(yè)務(wù)年度的經(jīng)營情況，由董事會起草后交監(jiān)事會核準，同時報監(jiān)事會的還有召開股東大會的提案。監(jiān)事會對上述報告進行審核，提出書面審核報告交股東大會。營業(yè)報告中應(yīng)包括資產(chǎn)負債表、損益表和利潤分配表。資產(chǎn)負債表中，注冊資本作為認購資本列出，應(yīng)注明各類股票數(shù)量和金額，資本準備金科目下應(yīng)注明當(dāng)年提取額（盈余額扣除上一年度結(jié)轉(zhuǎn)虧損額的5%），法定準備金的總額應(yīng)達到注冊股份資本的10%或公司章程規(guī)定的比例。損益表應(yīng)詳細列出上一年度利潤和虧損結(jié)轉(zhuǎn)額、本年度資本公積金和利潤準備金提取額、利潤準備金追加額和決算盈利、虧損額。

股東大會最重要的基礎(chǔ)性決議應(yīng)進行公證。如股東大會決議的召開不符合公司章程或有關(guān)法律的規(guī)定，參加股東大會的股東及公司的董事會、監(jiān)事會有權(quán)在決議通過一個月內(nèi)向公司所在地的州法院提出異議，如州法院判決無效，應(yīng)在指定刊物上予以公布周知。常見的無效判決有監(jiān)事會成員選舉、利潤使用、增資等，如果營業(yè)報告不能準確反映公司的資產(chǎn)和收益狀況，或?qū)徲嬋藛T未按規(guī)定審計，或報告的形式、結(jié)構(gòu)易引起誤解，也可對營業(yè)報告提出異議。

（5）章程的修改

關(guān)于章程的任何修改，均應(yīng)由股東大會通過決議修改，如果只涉及章程文字的改動，可由股東大會委托監(jiān)事會進行。修改章程應(yīng)由占參加股東大會股東總出資額四分之三多數(shù)投票同意后，才能通過；章程可規(guī)定其他比例，但涉及變更公司經(jīng)營范圍時，同意票比例應(yīng)高于四分之三。如果公司計劃改變各種股票或股份所占比例，有關(guān)決議應(yīng)征得受此影響的股東同意后才能生效。如果股東大會通過的某項決議中規(guī)定股東承擔(dān)新的附加義務(wù)，那么該決議應(yīng)得到所有有關(guān)股東的同意才能生效。董事會負責(zé)將修改后的章程全文及公證書送往地方法院進行工商登記，章程自登記之日起生效。

（6）注冊股份資本的增加和減少

無論股份公司增資或減資，均應(yīng)由股東大會通過決議后才可實行。股份公司提高注冊資本的主要方法如下：一、發(fā)行新股票。董事會公布發(fā)行新股票的金額、認購期限，股東憑認購證（含股東大會通過增資決議的日期、發(fā)行數(shù)額、失效期等）購買。既可發(fā)行固定面值股票，也可以發(fā)行計數(shù)股票，或兩種股票混合發(fā)行。固定面值股票的面值每股不得低于1歐元，應(yīng)為整數(shù)；同一家股份公司可發(fā)行不同面值的股票，例如，注冊資本為50萬歐元，可發(fā)行10萬股面值為2歐元的股票和6000股面值為50歐元的股票。計數(shù)股票無面值，按其數(shù)量平均分配注冊資本，例如，注冊資本為50萬歐元的股份公司發(fā)行計數(shù)股票25萬股，則每股價值為2歐元。二、實物出資。應(yīng)注明實物、價值、出資人員等。三、將利潤或資本儲備金轉(zhuǎn)為注冊資本，如結(jié)算表上為虧損或虧損結(jié)轉(zhuǎn)項目，則不允許轉(zhuǎn)換。如公司章程有專門規(guī)定，股東即有權(quán)決定利潤中存留儲備金的比例。四、發(fā)行債券。

降低注冊資本的一般做法是，降低股票面值或數(shù)量，將現(xiàn)有股票合并。公司章程可規(guī)定進行強制性收回或由公司購買。

（7）解散與清算

股份公司在下述情況將被解散：章程中規(guī)定的營業(yè)期限已滿，股東大會以四分之三的有效多數(shù)通過解散決議，公司遷往國外或進入破產(chǎn)程序。董事會向注冊法院辦理解散登記手續(xù)，公司進入清算期。公司決定仍為獨立法人，有權(quán)修改章程、提高注冊資本，但不得分配年度利潤。公司決定解散后，由清算人（一般為董事會成員，特殊情況下聘請托管公司或由法院任命）承擔(dān)董事會的權(quán)利和義務(wù)，連續(xù)三次在指定刊物上發(fā)布公告，向公司債權(quán)人通報情況，請其提出賠償要求。清算人逐步結(jié)束與清算有關(guān)的公司未結(jié)業(yè)務(wù)，收取公司債權(quán)，變現(xiàn)現(xiàn)有資產(chǎn)，向股東大會提交清算報告。清償后的剩余資產(chǎn)按股東股份比例進行分配。報告通過后，報地方法院申請注銷公司登記，法院公告公司終止，公司正式解散。

（8）其它

德國的股份公司可以上市，也可以不上市，規(guī)模較小的大多均未上市。上市須經(jīng)過批準,上市申請由德國信貸機構(gòu)提出，審批由股票交易所負責(zé)。股份公司也只承擔(dān)與注冊股份資本相應(yīng)的有限責(zé)任。與有限責(zé)任公司一樣，董事會成員可以是股東，也可以不是，多數(shù)情況下都不是，實行合同聘任制。董事長（Vorstandsvorsitzender）、董事（Vorstandsmitglied）的職能和責(zé)任與有限責(zé)任公司的董事長和董事亦無區(qū)別，只是德文名稱有區(qū)別。