自物權(quán)法確定了應(yīng)收賬款可以作為權(quán)利質(zhì)權(quán)的標的后，應(yīng)收賬款質(zhì)押作為信托風控的措施之一，在近年來的信托項目中多有體現(xiàn)，也暴露出一些問題。本文擬結(jié)合相關(guān)法律法規(guī)，對信托實務(wù)操作中采用應(yīng)收賬款質(zhì)押作為風控措施的相關(guān)問題進行分析。
一、法律意義上應(yīng)收賬款的定義
應(yīng)收賬款是會計學上的概念，[廈門瑞豐注冊香港公司]物權(quán)法雖然將應(yīng)收賬款作為權(quán)利質(zhì)權(quán)的標的之一，但并未明確法律意義上應(yīng)收賬款的定義。
物權(quán)法二百二十八條將應(yīng)收賬款質(zhì)押登記部門設(shè)定為信貸征信機構(gòu)，中國人民銀行據(jù)此發(fā)布了《應(yīng)收賬款質(zhì)押登記辦法》（以下簡稱：辦法）。此辦法也是實踐中進行應(yīng)收賬款質(zhì)押登記操作的重要依據(jù)。
辦法將應(yīng)收賬款定義為：“本辦法所稱的應(yīng)收賬款是指權(quán)利人因提供一定的貨物、服務(wù)或設(shè)施而獲得的要求義務(wù)人付款的權(quán)利，包括現(xiàn)有的和未來的金錢債權(quán)及其產(chǎn)生的收益，但不包括因票據(jù)或其他有價證券而產(chǎn)生的付款請求權(quán)�！�
“本辦法所稱的應(yīng)收賬款包括下列權(quán)利：
（二）出租產(chǎn)生的債權(quán)，包括出租動產(chǎn)或不動產(chǎn)；
（三）提供服務(wù)產(chǎn)生的債權(quán)；
（四）公路、橋梁、隧道、渡口等不動產(chǎn)收費權(quán)；
（五）提供貸款或其他信用產(chǎn)生的債權(quán)�！�
根據(jù)上述定義，法律意義上的應(yīng)收賬款至少需要滿足如下條件：（1）存在基礎(chǔ)交易。應(yīng)收賬款是基于債權(quán)人通過提供貨物、服務(wù)或設(shè)施的基礎(chǔ)交易而產(chǎn)生的。（2）包括應(yīng)收賬款本身及其未來產(chǎn)生的收益。
實踐中，項目人員有時為達到擔保物足值的內(nèi)部風控要求，將形形色色的“債權(quán)”約定為“應(yīng)收賬款”進行質(zhì)押，如企業(yè)之間的往來款、政府對借款人的專項補貼等。這類“債權(quán)”并非屬于法律上認同的應(yīng)收賬款，未來可能面臨質(zhì)權(quán)被確認無效的風險。
近年來，為拓寬融資渠道，規(guī)避監(jiān)管要求，部分信托公司以合同約定的方式創(chuàng)設(shè)出“應(yīng)收賬款收益權(quán)”這個概念，將應(yīng)收賬款與其未來產(chǎn)生的收益人為割裂開來，將交易標的約定為應(yīng)收賬款收益權(quán)，將質(zhì)押標的約定為應(yīng)收賬款。
這種操作模式面臨雙重風險：（1）從法律層面上看，“應(yīng)收賬款收益權(quán)”這個概念在目前的法律規(guī)定上并不存在，并且此種約定與辦法關(guān)于應(yīng)收賬款的定義直接沖突，將來可能面臨交易文件被認定無效的法律風險；（2）在此類交易模式下，信托公司的收入來源與擔保物（應(yīng)收賬款）實質(zhì)重合，擔保措施并無實際意義，達不到控制風險的目的，無異于掩耳盜鈴。
二、質(zhì)押登記機構(gòu)
物權(quán)法規(guī)定：“質(zhì)權(quán)自信貸征信機構(gòu)辦理出質(zhì)登記時設(shè)立。”辦法規(guī)定：“中國人民銀行征信中心（以下簡稱征信中心）是應(yīng)收賬款質(zhì)押的登記機構(gòu)。征信中心建立應(yīng)收賬款質(zhì)押登記公示系統(tǒng)（以下簡稱登記公示系統(tǒng)），辦理應(yīng)收賬款質(zhì)押登記，并為社會公眾提供查詢服務(wù)�！薄霸谕粦�(yīng)收賬款上設(shè)立多個質(zhì)權(quán)的，質(zhì)權(quán)人按照登記的先后順序行使質(zhì)權(quán)�！�
目前根據(jù)辦法規(guī)定，各類收費權(quán)質(zhì)押也應(yīng)按照應(yīng)收賬款質(zhì)押進行操作，即在登記公示系統(tǒng)進行質(zhì)押登記后，質(zhì)權(quán)方可設(shè)立。但是實踐中，一方面，登記公示系統(tǒng)的普及度不高，且相關(guān)登記文件由質(zhì)權(quán)人自行上傳至登記公示系統(tǒng)，無需親自到征信中心進行質(zhì)押登記，征信中心也不會出具質(zhì)押登記確認的書面文件。
此種設(shè)置本意是簡化登記程序，減輕登記方的負擔，但在中國目前的行政環(huán)境中，反而使登記方對于此類登記方式的效力產(chǎn)生不信任感；另一方面，由于收費權(quán)本身屬于較為特殊的應(yīng)收賬款，受到當?shù)刂鞴懿块T的行政干涉較多，從實際控制的目的出發(fā)，部分信托公司也會選擇在當?shù)刂鞴懿块T進行質(zhì)押登記（備案），也出現(xiàn)了按比例質(zhì)押的情況。尤其是對于高速公路收費權(quán)質(zhì)押，在辦法出臺前，根據(jù)《國務(wù)院關(guān)于收費公路項目貸款擔保問題的批復》（國函[1999]28號文批復）的規(guī)定，由地市級以上交通主管部門作為公路收費權(quán)質(zhì)押的登記部門。
物權(quán)法、辦法出臺后，依然存在大量的公路收費權(quán)在交通主管部門進行質(zhì)押登記的情況。但是這種登記（備案）的法律效力如何，是否需要區(qū)分物權(quán)法出臺前后在主管部門進行質(zhì)押登記效力，以及質(zhì)權(quán)實現(xiàn)的順序問題，尚無定論，筆者對此也比較困惑。
一方面，物權(quán)法確實規(guī)定質(zhì)權(quán)自信貸征信機構(gòu)辦理出質(zhì)登記時設(shè)立。我們可推定物權(quán)法將應(yīng)收賬款質(zhì)押登記管理功能授權(quán)給信貸征信機構(gòu)，故中國人民銀行可以出臺規(guī)章，對具體相關(guān)操作做出規(guī)定；但另一方面，物權(quán)法并未對應(yīng)收賬款進行定義，中國人民銀行是否有權(quán)以規(guī)章形式定義應(yīng)收賬款的種類和范疇，這個問題仍值得商榷。
尤其是對高速公路收費權(quán)而言，其在交通主管部門進行質(zhì)押登記的依據(jù)是國務(wù)院發(fā)布的國函[1999]28號文。該文的效力層級顯然高于作為部門規(guī)章的辦法。由于目前尚無公開案例可供參考，也無從探究司法機關(guān)的態(tài)度。因此，上述問題只能在將來的具體案例中，由司法機關(guān)來具體解決了。
三、質(zhì)押登記期限
辦法規(guī)定：“質(zhì)權(quán)人自行確定登記期限，登記期限以年計算，最長不得超過5年。登記期限屆滿，質(zhì)押登記失效。”“在登記期限屆滿前90日內(nèi)，質(zhì)權(quán)人可以申請展期。質(zhì)權(quán)人可以多次展期，每次展期期限不得超過5年�！�
筆者對于辦法規(guī)定質(zhì)押登記期限的做法一直很困惑。擔保法規(guī)定：“質(zhì)權(quán)與其擔保的債權(quán)同時存在，債權(quán)消滅的，質(zhì)權(quán)也消滅。”擔保法司法解釋規(guī)定：“當事人約定的或者登記部門要求登記的擔保期間，對擔保物權(quán)的存續(xù)不具有法律約束力�！鞭k法關(guān)于質(zhì)押登記期限屆滿后質(zhì)押登記失效的規(guī)定涉嫌與擔保法及其司法解釋直接沖突。
在傳統(tǒng)的抵押登記、股權(quán)質(zhì)押登記操作程序中，盡管質(zhì)押登記部門有時也會要求交易雙方約定擔保期間（如抵押期限、質(zhì)押期限等），并將其登記于公示簿上，但是公眾可以通過查詢得知該擔保物上設(shè)定的他項物權(quán)及其擔保的主債權(quán)。
而根據(jù)筆者的經(jīng)驗，在公示系統(tǒng)中，登記期限屆滿之后，如質(zhì)權(quán)人沒有申請展期，即使主債權(quán)沒有消滅，登記信息也將不在公示系統(tǒng)中顯示，公眾亦無法查詢到該筆質(zhì)押登記信息。
公示系統(tǒng)的這種設(shè)置對其使用者十分不利：1. 如登記期限屆滿，該筆登記無法被公眾查詢，已失去了公示效力，征信中心通常情況下也不會主動為質(zhì)權(quán)人出具證明文件，質(zhì)權(quán)人面臨被司法機關(guān)認定為質(zhì)權(quán)消滅的風險；2.如質(zhì)權(quán)人能夠證明其已經(jīng)在公示系統(tǒng)進行過質(zhì)押登記，司法機關(guān)根據(jù)擔保法及其司法解釋認定前質(zhì)權(quán)依然存在，并按照登記的先后順序來行使質(zhì)權(quán)，則后質(zhì)權(quán)人面臨質(zhì)物擔保價值不足的風險。
在上述兩種情況下，盡管質(zhì)權(quán)人可以征信中心的公示系統(tǒng)設(shè)置存在缺陷、征信中心存在過錯為由要求征信中心承擔賠償責任，但是司法訴訟路途漫漫，該種請求能否得到司法機關(guān)支持也不明確。最重要的是，這種情況下的應(yīng)收賬款質(zhì)押已經(jīng)完全不能達到初始的風控目的了。
四、質(zhì)權(quán)實現(xiàn)途徑
物權(quán)法規(guī)定：“債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當事人約定的實現(xiàn)質(zhì)權(quán)的情形，質(zhì)權(quán)人可以與出質(zhì)人協(xié)議以質(zhì)押財產(chǎn)折價，也可以就拍賣、變賣質(zhì)押財產(chǎn)所得的價款優(yōu)先受償。質(zhì)押財產(chǎn)折價或者變賣的，應(yīng)當參照市場價格�！�
對于比較典型的應(yīng)收賬款而言，如訂單、融資租賃產(chǎn)生的應(yīng)收賬款等，估值和變現(xiàn)較為容易，也不存在很多法律障礙。但是對于比較特殊的應(yīng)收賬款，如各類收費權(quán)、公用企業(yè)（自來水公司、熱力公司、電力公司、景區(qū)管理企業(yè)）提供公共產(chǎn)品產(chǎn)生的債權(quán)，其估值和變現(xiàn)就比較困難，也面臨較多的法律障礙。
以公路收費權(quán)為例，根據(jù)《公路法》、《收費公路管理條例》和《收費公路權(quán)益轉(zhuǎn)讓辦法》的規(guī)定，信托公司作為質(zhì)權(quán)人無法通過直接代為行使收費權(quán)的方式來行使質(zhì)權(quán)。
如通過拍賣、變賣公路收費權(quán)的方式，上述規(guī)定對于受讓方有嚴格的規(guī)定，并且收費公路權(quán)益的轉(zhuǎn)讓需要受到省級以上交通運輸主管部門、發(fā)改委、財政部門的共同監(jiān)督，相關(guān)程序和要求也比較復雜，質(zhì)權(quán)的實現(xiàn)途徑并不順暢。
而其他的一些收費權(quán)處置則可能面臨無法可依的情況，如景區(qū)管理企業(yè)的門票收費權(quán)、供熱收費權(quán)、供水收費權(quán)。這些公用企業(yè)都具有較強的地方政府色彩，承擔著一定的公共職能，并且在當?shù)靥幱趬艛嗟匚唬３Ｊ恰皟H此一家，別無分號”。如要處置這些收費權(quán)，通過什么方式處置？受讓方是誰？實際價值如何評估？這些問題都沒有確定的答案。
五、以應(yīng)收賬款質(zhì)押作為風控措施一些建議
在中國現(xiàn)行的經(jīng)濟環(huán)境和法律制度下，應(yīng)收賬款，尤其是各類收費權(quán)并不是理想的擔保物。實踐中，信托公司接受應(yīng)收賬款質(zhì)押作為風控措施，多數(shù)情況是經(jīng)過項目盡調(diào)后，認為交易對手實力較強，項目也設(shè)置了其他擔保措施，項目風險基本可控，應(yīng)收賬款質(zhì)押措施純粹是為了形式上滿足內(nèi)部風控的硬性要求，或者對借款人、出質(zhì)人形成一定的心理壓力。
筆者認為這種思維方式十分不可取，風控的核心在于風險顯現(xiàn)時，事先設(shè)置的風控措施能夠有效地緩釋風險。因此，任何風控措施都不應(yīng)該是花架子，一定要踏踏實實地練好內(nèi)功。有鑒于此，筆者對于應(yīng)收賬款質(zhì)押這種風控措施提出以下建議：
（一）對擬質(zhì)押的應(yīng)收賬款進行充分的盡調(diào)
盡調(diào)主要包括合法性和價值評估兩方面。
1.合法性盡調(diào)
合法性盡調(diào)主要是為了判斷應(yīng)收賬款的真實、合法性。擬質(zhì)押的應(yīng)收賬款應(yīng)該是法律意義上可以作為權(quán)利質(zhì)權(quán)標的的應(yīng)收賬款，應(yīng)該具備真實、合法的基礎(chǔ)交易。信托公司應(yīng)審核基礎(chǔ)交易文件，調(diào)查應(yīng)收賬款是否已經(jīng)真實形成、出質(zhì)人是否已經(jīng)履行完畢應(yīng)收賬款項下相關(guān)義務(wù)、債務(wù)人是否對支付該筆應(yīng)收賬款存在實質(zhì)性抗辯理由等。
極端情形下，也不能排除融資方偽造應(yīng)收賬款的可能性。需要注意的是，企業(yè)之間的往來款項下如沒有基礎(chǔ)交易存在，將其作為應(yīng)收賬款進行質(zhì)押存在較大的法律瑕疵。如又存在支付資金占用費的情況，很大程度上會被司法機關(guān)認為屬于企業(yè)之間的借貸關(guān)系而確認無效。如為收費權(quán)質(zhì)押，則需要重點關(guān)注出質(zhì)人獲得收費權(quán)的合法性文件。
2.應(yīng)收賬款的價值評估
對于典型的應(yīng)收賬款而言，價值評估主要需要考慮債務(wù)人的償債能力。對于特殊的應(yīng)收賬款，如各類收費權(quán)、公用企業(yè)供應(yīng)水、電、氣、暖產(chǎn)生的應(yīng)收賬款而言，進行準確的價值評估是比較困難的事情。
信托公司需要重點關(guān)注：（1）收費權(quán)剩余存續(xù)期限；（2）該類收費是否有行業(yè)標準，國家是否實行價格管制；（3）債權(quán)存續(xù)期間，國家政策、產(chǎn)業(yè)環(huán)境的變化會否實質(zhì)減損甚至滅失質(zhì)押的收費權(quán)？如某些景區(qū)，可能會應(yīng)政策要求，免費對公眾開放，此時收費權(quán)已不復存在。
（二）同時在公示系統(tǒng)和當?shù)刂鞴懿块T辦理質(zhì)押登記
物權(quán)法規(guī)定質(zhì)權(quán)自信貸征信機構(gòu)辦理出質(zhì)登記時設(shè)立。為確保質(zhì)權(quán)合法設(shè)立，信托公司應(yīng)當在公示系統(tǒng)辦理質(zhì)押登記，并及時在公示系統(tǒng)中對質(zhì)權(quán)進行展期。但另一方面，由于征信中心只對登記的應(yīng)收賬款進行形式審核，并無實質(zhì)性的監(jiān)管措施，對于特殊的應(yīng)收賬款，尤其是收費權(quán)，為保證質(zhì)權(quán)的安全性，并且在將來實現(xiàn)質(zhì)權(quán)時得到當?shù)刂鞴懿块T的配合，建議信托公司同時在當?shù)刂鞴懿块T辦理質(zhì)押登記。
（三）對應(yīng)收賬款進行監(jiān)管
由于應(yīng)收賬款的質(zhì)權(quán)實現(xiàn)途徑并不順暢，[福州瑞豐注冊香港公司]也面臨很多法律上的不確定性。從控制風險的角度出發(fā)，信托公司應(yīng)盡量避免最終走到處置質(zhì)權(quán)這一步，應(yīng)該把精力放在質(zhì)押期間對應(yīng)收賬款的實際控制上。信托公司可以要求與出質(zhì)人、債務(wù)人簽署三方協(xié)議，約定債務(wù)人將償債資金劃入專用監(jiān)管賬戶，如發(fā)生實現(xiàn)質(zhì)權(quán)的情形，信托公司可直接以監(jiān)管賬戶的資金來償還信托公司的債權(quán)。
但是對于各類收費權(quán)、公用企業(yè)提供公共產(chǎn)品產(chǎn)生的應(yīng)收賬款，由于債務(wù)人眾多，且具有不特定性，信托公司無法對債務(wù)人做出特定要求。實踐中，信托公司一般也會通過資金監(jiān)管的方式對收費情況進行控制，要求出質(zhì)人設(shè)立專用賬戶歸集收費，出質(zhì)人使用專用賬戶的資金必須告知信托公司，或征得信托公司的同意。但是在這種情況下，賬戶監(jiān)管能否到位，除了信托公司本身盡職管理外，還需要出質(zhì)人的主動配合。
實踐中，某些地方政府可能要求對部分收費資金進行專項管理，或者有指定用途，如要求景區(qū)收費按一定比例上交財政，公路收費資金用于養(yǎng)護公路等。
另外，公用企業(yè)還在一定程度上承擔著當?shù)毓不A(chǔ)設(shè)施建設(shè)和維護的職能，如修建暖氣管道，地方政府為維護社會穩(wěn)定的需要，在一定程度上也會對信托公司施加壓力，將收費資金優(yōu)先用于公用企業(yè)為提供公共服務(wù)所需的建設(shè)和維護成本。
在這種情況下，信托公司的賬戶監(jiān)管措施已名存實亡，應(yīng)收賬款質(zhì)押也幾乎失去其作為風控措施的意義了。
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